XIV Международная студенческая научная конференция Студенческий научный форум - 2022

Слияние и поглощение – современная форма развития бизнеса. Глобальный рынок невозможно представить без M&A сделок. Многие транснациональные корпорации стали таковыми как раз благодаря применению этой стратегии. Среди примеров крупнейших сделок можно назвать: Google/North, Microsoft/CyberX, Microsoft/Softomotive и др. Однако мировой опыт показывает, что не всегда такого рода сделки успешны и эффективны. В современной истории можно найти много примеров неудачных сделок: HP/Autonomy, Bayer/Monsanto, Microsoft/Nokia и др.

Процессы слияния и поглощения в России относительно новые и появились сравнительно недавно, но количество такого рода сделок постепенно нарастает. Для отечественного бизнеса совершение таких сделок – это способ развития и приобретения новых возможностей, усиления финансовой независимости, наращивания технических мощностей. На современном этапе актуальной и особенно важной проблемой является определение порядка и процедур при заключении таких сделок в России в соответствии с национальными особенностями и законодательством, поскольку внешняя среда работы компаний на отечественном рынке обладает своими уникальными чертами и рисками, игнорирование которых может привести к неудачам и снижению положительного экономического эффекта от совершенного слияния или поглощения.

Объектом исследования являются процессы слияний и поглощений на отечественном рынке.

В экономической литературе можно найти достаточно много работ теоретического и практического плана посвященных как процессам слияния и поглощения в целом, так и отдельным их сторонам. Стоит отметить, что количество публикаций по данной тематике в последние годы растет, что свидетельствует о повышении интереса к данной сфере и проблемам рынка слияния и поглощения.  

Несмотря на достаточно высокую степень разработанности проблемы, многие аспекты остаются нераскрытыми и малоизученными, в связи с чем требуется дальнейшая разработка. Среди таких аспектов можно назвать, например, выявление специфических черт M&A сделок в России, экономических, финансовых, правовых рисков, национальных факторов, оказывающих воздействие на эффективность совершенной сделки, степень регулирования данных сделок российским законодательством.

Научная новизна исследования состоит в анализе российского законодательства в сфере слияний и поглощений, оценке специфических особенностей проведения таких сделок в России, оценке рисков и возможных финансовых и экономических потерь, вытекающих из правовых основ деятельности компаний в России, обозначении преимуществ и недостатков совершения M&A сделок на отечественном рынке.

Результаты, полученные в ходе исследования, дополняют имеющиеся теоретические знания в  следующих областях: динамика и мотивация на рынке слияний и поглощений, теория организации рынка, взаимосвязь компании с внешней средой, предпринимательское и корпоративное право и т.д.

Кроме того, результаты исследования можно использовать в практической сфере, при разработке стратегии развития компании, принятии решения о совершении M&A сделки, подготовке специалистов в высших учебных заведениях по соответствующим специальностям и повышении их квалификации, в государственных и муниципальных органах при разработкеч нормативных правовых актов, совершенствовании антимонопольного законодательства, а также при планировании и составлении прогнозов по доходам в бюджеты от проведения финансовых операций национальными компаниями.

Экономические риски компании, а также финансовые потери напрямую зависят от государственной политики, степени жесткости государственного регулирования деятельности компаний, а также существующих законодательных основ. В этих моментах заключаются особенности проведения сделок в разных странах, а также по этим параметрам варьируются уровень привлекательности совершения M&A сделок в той или иной стране и ее инвестиционная привлекательность в целом.

Особенность восприятия «слияния» по российскому законодательству заключается в том, что оно является одной из форм реорганизации предприятия.

В соответствии со ст. 57 ГК РФ:

«1. Реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом.» [4, с. 89]

Согласно ч. 1 ст. 16 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»: «Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.» [5, с. 32]

Данное определение не совпадает с принятым на Западе пониманием «слияния», оно больше подходит для термина «консолидация».

В словаре Cambridge Dictionary, издаваемом Кембриджским Университетом, под слиянием принято понимать тот случай, когда две или более компаний или организаций объединяются, чтобы создать одну, более крупную, компанию, с сохранением одной из них. [8, с. 208] В российском праве данное определение соответствует другой форме реорганизации – присоединение.

В экономической специализированной литературе M&A сделки рассматриваются с разных сторон: например, в качестве выбранного типа корпоративной стратегии, вида инвестирования, сделок по осуществлению передачи прав собственности на активы организации. В наиболее широком смысле – как составляющего механизма фондового рынка или один из инструментов корпоративного контроля.

Стоит отметить, что, хотя существует множество позиций в отношении слияния компаний, большинство отечественных ученых соглашаются с точкой зрения законодателя при определении этого понятия. Например, И.Т. Владимирова, В.В. Волков, М.Н. Рудаков дают аналогичные определения сделкам слияния, понимая под ними любое объединение организаций или компаний с последующим образованием единого экономического субъекта.

Анализ действующего законодательства показывает, что понятие «поглощение» в законодательстве встречается реже, чем «слияние», оно упоминается только в некоторых федеральных законах, регулирующих отдельные виды отношений (например, отношения, возникающие по поводу государственной собственности).

Согласно п. 5.1 раздела 5 «Поглощение, слияние и присоединение предприятий» Указа Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 «О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий»: «5.1. Поглощением одного предприятия другим признается приобретение последним контрольного пакета акций первого. При этом поглощающее предприятие признается холдинговой компанией (если это не имело места ранее), а поглощаемое - ее дочерним предприятием.» [6, с. 136]

Также термин «поглощение» можно найти во внутренних документах компании (уставах, положениях). Сами компании связывают этот процесс с существенными изменениями, затрагивающими фундамент корпоративного управления и структуры, прав акционеров. К поглощению относят те случаи, в которых приобретаются более 30% акций общества. Передача такого пакета акций другой компании, несомненно, влияет на финансовое состояние общества, его структуру и распределение прав акционеров. [2, с. 130]

Таким образом, согласно определениям, содержащимся в нормативных правовых актах, среди основных отличий между «слиянием» и «поглощением» можно назвать то, что, во-первых, при слиянии из нескольких получается одна компания, а при поглощении происходит усиление позиции одной компании перед другими и превращении ее в холдинговую компанию, остальных – в дочерние предприятия. Во-вторых, при слиянии создается совершенно новое предприятие одновременно с ликвидацией существующих, при поглощении выделяется главное (холдинговое) среди предприятий без образования нового.

В экономической литературе, понятие «слияния и поглощения» компаний рассматривается также с учетом финансовой и экономической составляющих такой сделки. С точки зрения финансов, слияния и поглощения подразумевают возникновение и развитие финансовых отношений между компаниями с целью их объединения, разработки единой долгосрочной финансовой стратегии и финансовой политики и повышения финансовой устойчивости. Экономическая составляющая сделок слияния представляет собой передачу прав на ресурсы одного или нескольких предприятий новой единой компании, а поглощение – третьему лицу вместе с прекращением деятельности исходных предприятий.

Другими словами, при слияниях и поглощениях происходит перераспределение экономических прав, изменение основ корпоративного контроля. На мой взгляд, в этом заключается экономический смысл слияний и поглощений как одной из корпоративных стратегий, нацеленной на приобретение новых активов. 

Для минимизации рисков и финансовых потерь при совершении M&A сделок необходимо учитывать внешнюю среду функционирования рынка слияний и поглощений. Одним из факторов прямого воздействия внешней среды является право и закон. Законодательство во многом определяет процедуру совершения M&A сделки, порядок согласования ее условий. [3, с. 294] Кроме того, оно устанавливает, ограничения на проведения таких сделок, связанные, в первую очередь, с ограничением конкуренции, степень ответственности компаний за нарушение действующих норм права. Нарушение принятых норм может повлечь за собой финансовый и экономический ущербы, негативно отразиться на имидже компании в долгосрочной перспективе. В связи с этим, я хотела бы рассмотреть более подробно процесс подготовки и реализации M&A, каким образом все вышеназванное может повлиять на деятельность компании и что необходимо учитывать при проведении M&A сделки на российском рынке.

Чтобы будущая сделка стала успешной для компании, необходимо провести некоторые подготовительные работы.

Первый этап подготовки к M&A сделке – структурирование сделки.  Основным на данном этапе является выбор правовой системы: российской или иностранной. На протяжении длительного времени предпочтение отдавалось использованию иностранного права в виде оффшорных схем при проведении M&A сделок. Преимуществом использования иностранных правовых основ было наличие большого количества инструментов правовой защиты интересов компаний (такие институты, как заверение, гарантия возмещения убытков в отечественном законодательстве не имеют аналогов) гибкость, прозрачность, развитая инфраструктура для сопровождения таких сделок и т.д. [1, с. 8] Наличие судебных прецедентов, возможность привлечения международных юридических фирм обеспечивают дополнительную надежность. Стоит отметить, что на тот момент времени в российском праве наблюдались противоречия в судебной практике, юридические службы компаний не могли однозначно определить, каким образом будут трактоваться положения документации по сделке судебными инстанциями.

В последние годы преимущество при совершении M&A сделок стало отдаваться российской правовой системе. Это связано с совершенствованием правовых основ сделок M&A: поправки коснулись как ООО, так и АО (появление возможности заключать соглашения акционеров, подчиненные российскому праву, возможность ограничить права участника ООО на выход из него, в случае, если этому участнику положена выплата стоимости его доли и т.д.). Все это внесло некоторую стабильность в законодательство.

На мой взгляд, существует ряд причин, по которым предпочтение должно отдаваться отечественному праву. Во-первых, необходимость нотариального заверения ограничивает действие иностранного права в России. Во-вторых, использование норм российского права обязательно при совершении M&A сделок с участием государственных компаний. В-третьих, появились возможность получения квалифицированного юридического сопровождения и разрешения споров и упрощенный порядок исполнения документов по судебному решению. Кроме того, с экономической точки зрения осуществление сделки в соответствии с нормами российского законодательства сокращает затраты на ее оформление: проще, дешевле и быстрее согласовать все документы, оформленные на русском языке (при использовании иностранного права документы оформляются, как правило, на английском языке).

Таким образом, в современное время для компаний предпочтительнее будет выбор российской права при заключении M&A сделки.

Вторым этапом подготовительной работы является проведение проверки. На этом этапе происходит юридическая, налоговая и финансовая проверка приобретаемого бизнеса. При проверке оцениваются риски и угрозы для компаний, в том числе посредством составления матриц. Проблемой реализации данного этапа выступает ограничение возможности получения полной и достоверной информации о состоянии активов компании.

Можно сделать вывод, что реализация данного этапа позволяет принять взвешенное решение в отношении совершения или отклонения сделки. Важно, чтобы этот этап сопровождали опытные и квалифицированные консультанты, основной задачей которых является проведение сбора достоверной информации о компании, глубокого анализа ее состояния и составление заключения по результатам исследования. Преимуществом при M&A сделке будет наличие партнерских отношений между компаниями. В этом случае проблема получения недостоверных сведений нивелируется.

Третий этап подготовки к сделке заключается в получении всех разрешений и проведении процедуры согласования. На данном этапе вступает в действие антимонопольное законодательство России. Так, особенность M&A сделок в России заключается в том, что при ее осуществлении необходимо учитывать тот факт, что некоторые сделки подлежат согласованию в антимонопольных органах. Согласно ст. 28 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» согласование обязательно при совершении сделок по покупке активов компании, «если суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает семь миллиардов рублей или если их суммарная выручка от реализации товаров за последний календарный год превышает десять миллиардов рублей и при этом суммарная стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает четыреста миллионов рублей» [7, с. 65]. Кроме того, существуют некоторые ограничения по сделкам «в отношении хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» для иностранных экономических субъектов. Также необходимо отметить, что российское законодательство запрещает заключать распространенное за рубежом соглашение о недопущении конкуренции.

Таким образом, при подготовке M&A сделки необходимо проанализировать, попадает ли планируемая сделка под действие антимонопольного законодательства, и подготовить все документы по сделке в соответствии с требованиями Федеральной антимонопольной службы.

Следующий этап – подготовка всех необходимых документов и подписание их, то есть непосредственно совершение сделки. Пакет подготавливаемых документов зависит от множества факторов: приобретаемых активов, структуры сделки, выбранной правовой системы, дополнительных условий и т.д. Основными документами при совершении сделки являются: договор купли-продажи, письмо о раскрытии, соглашение по расчетам, соглашение акционеров, обеспечительные договоры, решение об одобрении сделки. Особенность этого этапа заключается в том, что в некоторых случаях, кроме заключения договоров между сторонами, еще необходимо пройти процедуру государственной регистрации. Например, сделки с недвижимым имуществом (государственная регистрации прав), по переходу права собственности на акции акционерных обществ (регистрация соответствующих изменений в реестре акционеров), по отчуждению долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью (внесение соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц).

Получается, что для завершения M&A сделки в России необходимо не только подписать все документы, но и пройти соответствующую процедуру государственной регистрации.

Вышесказанное свидетельствует о том, что реализация сделки в России имеет свои особенности при подготовке и оформлении документов. Я считаю, что в России проведение таких сделок также связано со специфическими рисками:

1. Риск признания сделки недействительной. Данный риск связан с титулом продавца: если при его регистрации были допущены ошибки или правонарушения, то они могут повлечь негативные последствия для покупателя при совершении M&A сделки и после нее. Для снижения данного риска покупателю необходимо проверить продавца на предмет:

1.1. Законности владения активами, оформления активов надлежащим образом.

1.2. Законности и отсутствия ошибок при создании компании.

1.3. Осуществления выпуска акций надлежащим образом.

1.4. Наличия всех лицензий (при необходимости таковых).

Иными словами, необходимо провести правовую проверку компании продавца, при которой выявляются возможные юридические риски, которые, в свою очередь, могут привести к экономическим и финансовым потерям покупателя, а также учесть эти риски и потери при составлении документов. Например, возможно оформить гарантии, заверения со стороны продавца, в том числе по возмещению убытков.

2. Риск оспаривания сделки. В отношении крупных сделок и сделок с заинтересованностью в России необходимо получить одобрение правящих органов ООО или АО, то есть подготовить корпоративную резолюцию. Без данного документа сделка может быть оспорена в судебном порядке одним из участников этой сделки (продавцом, покупателем или участниками (акционерами) ООО (АО)). Для минимизации данного риска необходимо надлежащим образом готовить указанный документ.

3. Риск нарушения антимонопольного законодательства. Данный риск возникает при совершении сделки, требующей предварительного согласования или уведомления антимонопольной службы. Для минимизации этого риска необходимо своевременно готовить и направлять все необходимые документы в Федеральную антимонопольную службу или ее территориальные органы для обеспечения получения разрешения на проведения сделки. При несогласовании сделки и наличии достаточных оснований полагать, что в результате нее произошло ограничение конкуренции, ФАС имеет право подать в суд для признания такой сделки недействительной, а компания может понести финансовые потери, связанные прямо (аннулирование сделки) и косвенно (ответственность в виде штрафов, пеней и пр.) с совершенной сделкой.

4. Риск ограничения прав. Данный риск связан с теми нормами законодательства, которые регулируют отдельные аспекты сделок. Например, п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» гласит: «Лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций публичного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг». [5, с. 158]

Нарушение данной нормы грозит держателю акций тем, что он сможет голосовать только 30% от этих акций до тех пор, пока не отправит публичную оферту.

Отсюда следует, что перед сделкой необходимо проанализировать все тонкости предстоящей сделки, обратившись при необходимости за квалифицированной помощью.

В заключение хотела бы обобщить все вышесказанное и выделить несколько моментов, которые необходимо учесть и соблюсти при подготовке к оформлению сделки и для снижения рисков ее проведения:

1.  Перед сделкой необходимо провести проверку титула компании на предмет недостоверной информации или ошибок при оформлении учредительных документов.

2. Согласование сделки надлежащим образом в государственных службах.

3. Проведение предусмотренных законодательством и корпоративными документами корпоративных процедур.

4. Проверка проведения этих процедур другой стороной сделки.

5. Применение правовых способов защиты: механизмов гарантий, возмещения убытков, ответственности за недостоверность заверений и т.д.

6. Использование системы оплаты с отложенными платежами при расчетах между покупателями и продавцами.

Вывод. Научная новизна приведенных в статье результатов исследования состоит том, что были обобщены научные и правовые взгляды на определение понятий «слияние» и «поглощение», проведено сравнение места, которое занимают слияния и поглощения в российском и иностранном праве. Также мною были представлены результаты исследования воздействия прямого фактора внешней среды – законодательного регулирования – на компании в процессе заключения M&A сделки, преимущества и недостатки совершения сделок на российском рынке, обозначены причины возможных финансовых и экономических потерь. В статье названы специфические риски, с которыми сталкиваются компании при совершении сделки, а также способы их минимизации. Обобщение исследований позволило дать общие рекомендации по проведению сделки.

Применение положений данной статьи позволит компаниям снизить риски при совершении M&A сделок, повысить эффективность и успешность работы в направлении укрупнения бизнеса.

 

Список литературы:

1. Степанова, С.М. Интегральная оценка экономического потенциала промышленного предприятия / С. М. Степанова, Л. В. Голощапова, С. Н. Сперанский, Н. Е. Пахотин // Известия высших учебных заведений. Технология текстильной промышленности. – 2021. – № 1(391). – С. 5-10.

2. Шахова, И. Ю. Инвестиционный компонент в экономической безопасности региона: последствия пандемии / И. Ю. Шахова, С. Н. Сперанский // Вестник Алтайской академии экономики и права. – 2021. – № 6-1. – С. 126-131.

3. Хайрхуа, А. Ф. Развитие национальной экономики в условиях влияния цифровой экономики / А. Ф. Хайрхуа, А. Ю. Чепелева, С. Н. Сперанский // Стратегия формирования экосистемы цифровой экономики : сборник научных трудов 3-й Международной научно-практической конференции, Курск, 19 марта 2021 года / Юго-Западный государственный университет, Председатель организационного комитета Колмыкова Татьяна Сергеевна. – Курск: Юго-Западный государственный университет, 2021. – С. 291-295.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.06.2021, с изм. от 26.10.2021) [Электронный ресурс] // Официальный интернет-портал правовой информации. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/. Дата обращения: 18.02.2021.

5. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 02.07.2021) "Об акционерных обществах" (с изм. и доп., вступ. в силу с 13.07.2021) [Электронный ресурс] // Официальный интернет-портал правовой информации. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_8743/. Дата обращения: 18.02.2021.

6. Указ Президента РФ от 16.11.1992 N 1392 (ред. от 26.03.2003, с изм. от 30.06.2012) "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий" (вместе с "Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества") [Электронный ресурс] // Официальный интернет-портал правовой информации. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_190/. Дата обращения: 18.02.2021.

7. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 02.07.2021) "О защите конкуренции" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2021) [Электронный ресурс] // Официальный интернет-портал правовой информации. Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_61763/. Датаобращения: 18.02.2021.

8. Woodford, K. Cambridge Advanced Learner's Dictionary / K. Woodford // Cambridge University Press, 2013. — 1550 с.

Код для цитирования: Скопировать